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建设工程造价结算问题——结算合同依据如何确定 发表时间:2017-01-17 浏览次数:58

一、存在“黑白合同”的情况下,以哪份合同作为结算依据

 

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《解释》)第二十一条规定,“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。”根据《解释》的这一规定,在工程结算时应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。合同的实质性内容目前相对统一的观点是指合同工期、质量标准和造价结算三部分内容。

 

《浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》(以下简称《省高院解答》)

 

当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与中标合同实质性内容不一致的,不论该中标合同是否经过备案登记,均应当按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条的规定,以中标合同作为工程价款的结算依据。

 

当事人违法进行招投标,当事人又另行订立建设工程施工合同的,不论中标合同是否经过备案登记,两份合同均为无效;应当按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定,将符合双方当事人的真实意思,并在施工中具体履行的那份合同,作为工程价款的结算依据。”

 

二、如何认定“黑白合同”

 

《省高院解答》认定“黑白合同”时所涉的“实质性内容”,主要包括合同中的工程价款、工程质量、工程期限三部分。对施工过程中,因设计变更、建设工程规划指标调整等客观原因,承、发包双方以补充协议、会谈纪要、往来函件、签证等洽商纪录形式,变更工期、工程价款、工程项目性质的书面文件,不应认定为《中华人民共和国招标投标法》第46条规定的“招标人和中标人再行订立背离合同实质性内容的其他协议”。

 

三、争议双方均确认“白合同”不是真实意思表示的情况下,以哪份合同作为结算依据

 

对这一问题存在着两种不同的意见:

 

其一,认为当事人双方签订的“黑合同”是规避法律的行为,违反了法律的强制性规定,因此即使双方均确认“白合同”不是双方真实意思表示而“黑合同”才是真实意思表示的,仍旧以“白合同”为结算依据。

 

其二,认为法律没有对“黑合同”的合法性作出明确规定,《解释》第13条也仅仅是明确了结算依据,并未否定“黑合同”的合法性。在双方当事人均确认“白合同”并非真实意思表示的情况下,还是应当尊重当事人双方的合意,因为合同本身是私法上的双方合意,虽然有一定公权力的介入,但是不宜限制太多。笔者倾向于第一种意见。

 

四、存在多份“黑合同”的情况下,以哪份合同作为结算依据

 

现实生活中,大量存在着因招标人、投标人、招标代理机构之间恶意串通,招标人泄露标底,投标人互相串通等违法行为导致中标合同无效,当事人又签订两份以上价款、工期、质量标准不一的“黑合同”,如建设工程经竣工验收合格,人民法院应当参照哪份“黑合同”约定结算工程价款?

 

最高人民法院和地方人民法院对此做法不一。有的法院根据个案具体情况对两份以上的“黑合同”存在的差价,依据《解释》第四条的规定适当予以收缴;有的根据当事人导致合同无效的过错,分配两份以上“黑合同”的差价;有的法院按照当事人对工程建设质量、无效合同过错、平衡当事人利益、与市场平均造价是否相符等综合因素决定两份以上的“黑合同”之间差价的分配。对此问题最高法院的观点为,建设施工合同纠纷的个案案情差异很大,应当根据个案的具体情况由承办法官设计并决定裁量方案,没有必要制订全国统一的审理方案,但法官确定的裁判方案和思路应当符合《合同法》规定的无效合同过错责任原则、公平原则和诚实守信原则等法律精神。

 

五、招标文件、投标文件、中标通知书与建设工程施工合同实质性内容不一致时,应执行哪个条款

 

原则上应当以投标文件、中标通知书内容为准。这是因为在法律属性上招标文件属于要约邀请,投标书及其附件为要约,中标通知书为承诺;而建设工程施工合同是根据邀约与承诺签订的。实际上,该问题本身非常复杂,法院判决也不统一,主要是涉及到法律效力性强制规定的认定与当事人意思自治的适用。《中华人民共和国招标投标法》(以下简称《招投标法》)第四十六条:“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”《中华人民共和国招投投标法实施条例》(以下简称《招投标实施条例》)第五十七条:“招标人和中标人应当依照招标投标法和本条例的规定签订书面合同,合同的标的、价款、质量、履行期限等主要条款应当与招标文件和中标人的投标文件的内容一致。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”建设工程施工合同中也对上述文件的效力顺序进行了约定,从民事角度应该按约定处理,但违反法律、行政法规的效力性强制规定除外。

 

六、建设工程施工合同无效工程款如何结算

 

《解释》第二条规定,“建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。”

 

《解释》第三条规定,“建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理:()修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;()修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。”

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